該案系2021年紹興市柯橋公安偵破的盜竊加職務(wù)侵占案。我當(dāng)事人系該公司的工作人員，在同案犯利益誘導(dǎo)驅(qū)使下，利用職務(wù)之便采用盜竊的方式將公司生產(chǎn)線的產(chǎn)品拿出并出售獲利。本律師在接受當(dāng)事人的委托后，第一時(shí)間提出，罪名并非盜竊罪而是職務(wù)侵占罪；第二，要求當(dāng)事人第一時(shí)間去派出所投案自首，以爭(zhēng)取從輕處罰；第三，要求當(dāng)事人第一時(shí)間退贓。當(dāng)事人按照本律師的要求做了上述工作，之后成功取保候?qū)?。后案件?021年10月28日依法移送到檢察院審查起訴，本律師查閱案件材料，并書(shū)寫(xiě)了長(zhǎng)達(dá)5頁(yè)的不起訴法律意見(jiàn)書(shū)，力爭(zhēng)當(dāng)事人不起訴，最終檢察院認(rèn)可本律師觀點(diǎn)，于2021年11月17日作出不起訴決定，最終爭(zhēng)取到無(wú)罪，案件得到最優(yōu)的結(jié)果，當(dāng)事人非常滿意該結(jié)果。
以下為本律師的不起訴法律意見(jiàn)書(shū), 鑒于字?jǐn)?shù)限制，部分做了刪減。
馬xx涉嫌職務(wù)侵占罪
（審查起訴）
紹興市柯橋區(qū)人民檢察院
尊敬的x檢察官：
浙江大公律師事務(wù)所接受本案嫌疑人馬xx的委托，指派我擔(dān)任馬xx涉嫌職務(wù)侵占罪一案辯護(hù)人。辯護(hù)人多次會(huì)見(jiàn)馬xx并與其溝通、聽(tīng)取其辯解，依法查閱了全部案卷，現(xiàn)依法發(fā)表如下法律意見(jiàn)，供貴院參考：
一、 馬xx涉嫌職務(wù)侵占這個(gè)行為定性沒(méi)有異議的，但金額是否達(dá)
到犯罪金額辯護(hù)人認(rèn)為有爭(zhēng)議。
首先，馬xx和被害單位具有勞動(dòng)合同關(guān)系，馬xx符合職務(wù)侵占所
規(guī)定的特殊主體的身份。2017年x月，馬xx和被害單位簽訂了勞動(dòng)合同一份，崗位為技術(shù)員，三年到期后， 2020年x月份馬xx于與公司繼續(xù)簽定了第二份勞動(dòng)合同，崗位依舊是原來(lái)的技術(shù)員，主要工作內(nèi)容是生產(chǎn)線上的xxxxx協(xié)調(diào)管理工作，案發(fā)時(shí)屬于被害單位的正式職工。
其次，馬xx的職務(wù)權(quán)限和具體工作內(nèi)容能夠直接接觸、管理和控制xx，具有職務(wù)侵占客觀方面必須利用職務(wù)便利這個(gè)特征。馬xx的職務(wù)和日常工作的內(nèi)容主要分為三塊，第一塊：直接將xxx從生產(chǎn)線上拿下來(lái)，拿到制樣室，然后取樣檢測(cè)，馬xx自己要檢測(cè)xxxx強(qiáng)度；第二塊：將從生產(chǎn)線上拿下來(lái)的的xxx，拿到制樣室取樣送到化驗(yàn)室檢測(cè)xxx量，全部檢測(cè)完后，馬xx的職務(wù)范圍內(nèi)有權(quán)利直接從化驗(yàn)室將xxx拿回生產(chǎn)車(chē)間；第三塊：全部統(tǒng)籌協(xié)調(diào)生產(chǎn)線產(chǎn)品在化驗(yàn)室檢測(cè)方面的所有事宜，相關(guān)人員的調(diào)度和化驗(yàn)單的收集分析以及安排生產(chǎn)線工作人員調(diào)整xxx量等工作。
最后，馬xx利用自己職務(wù)上的便利將原本要放回車(chē)間的xxx，將其放在了制樣室工作臺(tái)上或自己的櫥柜里，然后有個(gè)別幾次是自己拿走，或者王xx拿走。王xx本身就是來(lái)輔助馬xx的，他也有權(quán)限進(jìn)入到制樣室?；?yàn)室外面寫(xiě)著閑人免進(jìn)，制樣室屬于化驗(yàn)室的一部分，所以一般人也進(jìn)不去，然后馬xx是有權(quán)限進(jìn)入到這里，所以這是馬xx的工作職權(quán)范圍發(fā)生的事。另外馬xx有權(quán)限要求化驗(yàn)室的工作人員對(duì)檢測(cè)后的xxx怎么處置，留著復(fù)檢或者按照馬xx的要求放置在哪里，比如放置在制樣室等，因此馬xx的客觀行為就是利用職務(wù)便利實(shí)施的侵占行為。
綜上，辯護(hù)人認(rèn)為，馬xx的行為涉嫌的是職務(wù)侵占這個(gè)定性沒(méi)有問(wèn)題，是符合事實(shí)和法律規(guī)定的，但是辯護(hù)人認(rèn)為，馬xx的職務(wù)侵占金額尚未達(dá)到60000元，價(jià)格評(píng)估鑒定意見(jiàn)的金額過(guò)高。
二、關(guān)于xxx的價(jià)值問(wèn)題，辯護(hù)人認(rèn)為尚未達(dá)到x元，現(xiàn)在價(jià)格鑒定意見(jiàn)為x元，但辯護(hù)人認(rèn)為該鑒定存在一定過(guò)高評(píng)估的情況，金額尚未達(dá)到60000元，低于職務(wù)侵占罪所要求的最低60000元的起刑點(diǎn)，依法可以對(duì)馬xx做出絕對(duì)不起訴的決定或者退回公安機(jī)關(guān)讓其做出撤銷(xiāo)案件決定。
辯護(hù)人認(rèn)為，查清楚馬xx案涉的金額，最重要的是查清楚被侵占xxx
的數(shù)量和質(zhì)量等級(jí)。第一個(gè)是xxx數(shù)量的確定，這個(gè)主要要看監(jiān)控和王xx的供述，結(jié)合收購(gòu)xxx的買(mǎi)家供述以及王xx分給馬xx的獲利情況來(lái)推斷xx的數(shù)量。第二個(gè)是xxx等級(jí)的確定，xxx在包裝之前先要分級(jí)，分為A，A1，A2，B，C等級(jí)別，每個(gè)等級(jí)價(jià)格都不一樣，A級(jí)價(jià)格最高，C級(jí)價(jià)格最低，不同的xxx等級(jí)關(guān)系到xxx價(jià)格的核定。本案中，被侵占的xxx都是沒(méi)有任何封裝的，當(dāng)時(shí)直接從生產(chǎn)車(chē)間拿過(guò)來(lái)的，本身是做檢測(cè)的xxx，還沒(méi)檢測(cè)劃分等級(jí)進(jìn)行封裝，也就說(shuō)當(dāng)時(shí)侵占的時(shí)候xxx的等級(jí)無(wú)法確定，雖然王xx供述24K的xx是A級(jí)，但是12K的xx等級(jí)是不確定的，所以有必要查清楚馬xx案涉xxx的等級(jí)，結(jié)合王xx的供述，收購(gòu)xxx的買(mǎi)家供述，是否有查封扣押查沒(méi)賣(mài)掉的xxx，然后將這些沒(méi)賣(mài)掉的xxx拿去做等級(jí)鑒定。
另外，關(guān)于價(jià)格鑒定的問(wèn)題，任何物品都有市場(chǎng)價(jià)值，案涉的xxx也有價(jià)值，關(guān)于價(jià)格鑒定辯護(hù)人認(rèn)為需要能考慮到該xxx并不是成品直接封裝銷(xiāo)售的實(shí)際情況，不要將這些xxx按照成品的市場(chǎng)價(jià)去評(píng)估價(jià)格，應(yīng)該按照成本法的方式評(píng)估價(jià)格更為合理，畢竟封裝、運(yùn)輸、銷(xiāo)售等等都有成本存在，所以市場(chǎng)零售價(jià)會(huì)高于xxx本身的價(jià)值，所以這一點(diǎn)希望貴院能充分考慮。另外，結(jié)合王xx的供述，其和馬xx職務(wù)侵占期間的獲利為xxxx元，分配給馬xx的贓款為xxxx元，因此即使參考獲利金額也沒(méi)達(dá)到60000元，馬xx獲利金額更是僅為xxxx元。
《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條：“刑法第一百六十三條規(guī)定的非國(guó)家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對(duì)應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條：“貪污或者受賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金?！币虼?，按照上述法律及司法解釋的規(guī)定，職務(wù)侵占的起刑點(diǎn)為60000元，如果金額未達(dá)到60000元?jiǎng)t不構(gòu)成犯罪，因此辯護(hù)人認(rèn)為馬xx案件的涉案金額可能不到60000元，因此希望貴院能依法查明本案馬xx的案涉金額，如果案涉金額真的沒(méi)達(dá)到60000元，請(qǐng)求貴院依法對(duì)馬xx做出絕對(duì)不起訴決定或者退回到公安讓其做出撤銷(xiāo)案件決定。
辯護(hù)人之所以提到案涉金額的問(wèn)題，主要是因?yàn)?，馬xx從頭到尾只分到了xxxx元，xx的等級(jí)有很多種，不同等級(jí)對(duì)應(yīng)的價(jià)格都不一樣，整個(gè)案涉金額有可能真的不會(huì)達(dá)到60000元，所以希望貴院對(duì)馬xx做無(wú)罪處理。
三、退一步講，如果馬xx的行為構(gòu)成犯罪，那么其也具有從犯、自首、全額退贓、取得諒解、初犯等法定從輕、減輕情節(jié)，依法可以從輕、減輕處罰。
百度翻譯一下一下
1、馬xx在本案中屬于從犯，依法可以從輕或減輕處罰。
2020年x月x日的時(shí)候，王xx提出來(lái)可以弄點(diǎn)xx出去賣(mài)錢(qián)，馬xx剛開(kāi)始沒(méi)同意，王xx不斷引誘馬xx說(shuō)可以賣(mài)點(diǎn)xx補(bǔ)償點(diǎn)工資，當(dāng)時(shí)公司改革換了人，工資都少發(fā)了很多，后面馬xx也默認(rèn)了，王xx讓馬xx看到他是怎么操作的，第二天開(kāi)始，馬xx在白天正常工作時(shí)間里按照王xx要求把xx從車(chē)間拿到化驗(yàn)制樣室的工作臺(tái)子上或者墻角空箱子里，正常檢測(cè)是檢測(cè)xx的xx量，這個(gè)送檢材的工作本身就是馬xx在做的，所有有這個(gè)職務(wù)便利，馬xx拿過(guò)去放在了化驗(yàn)室，王xx讓馬xx每天拿個(gè)兩三個(gè)送到化驗(yàn)室，然后他會(huì)找機(jī)會(huì)把xx拿出去，但王xx自己供述中說(shuō)到自己膽子大，每天拿個(gè)五六個(gè)，數(shù)量上來(lái)講王xx拿的比馬xx多的多。在整個(gè)案件中，馬xx是被王xx帶著做了職務(wù)侵占的事，主謀是王xx，犯意提起者是王xx，后面拿出xx后對(duì)接收購(gòu)買(mǎi)家的是王xx，出售價(jià)格多少也是王xx去談的，分配贓款的還是王xx，贓款一共xxxx元+xxxx元=xxxxx元，分配給馬xx僅為xxxx元+xxxx元+xxxx元=xxxx元，獲利也遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于王xx，另外從王xx的供述也可以看出，實(shí)際上大部分是王xx自己侵占的，馬xx侵占的數(shù)量很少，所以從頭到尾都是王xx一手策劃的，馬xx僅僅是幫助輔助了王xx完成了犯罪，因此馬xx在本案中最多是個(gè)從犯。
2、馬xx主動(dòng)投案自首，依法可以從輕或者減輕處罰。
根據(jù)公安偵查卷第九頁(yè)歸案經(jīng)過(guò)顯示，在2021年x月x日上午x點(diǎn)，馬xx到柯橋區(qū)公安分局xx派出所投案自首，因此如果構(gòu)成犯罪，那么馬xx也是屬于自首，依法可以從輕或減輕處罰。
3、馬xx積極全額退贓并取得諒解，依法可以酌定從輕處罰。
馬xx已于2021年x月x日全額退還了xxx元給了被害單位，被害單位也諒解了馬xx，馬xx也是初犯。
4、馬xx身體狀況不佳，剛剛于2021年x月x日惡性腫瘤癌癥手術(shù)出院，現(xiàn)在尚在恢復(fù)期，也懇請(qǐng)貴院考慮到其身體的特殊情況，能對(duì)其做出不起訴的決定。
綜上，根據(jù)本案案情及相關(guān)法律規(guī)定，辯護(hù)人依法為馬xx提出上述法律意見(jiàn),懇請(qǐng)貴院審查支持，對(duì)馬某作出不起訴決定。
辯護(hù)人：浙江大公律師事務(wù)所
陳澤瑋 律師
2021年11月8日
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